申请人：***，男，汉族，*年*月*日出生，住所地：郑州市中原区*。

被申请人：郑州市公安局二七分局

住  所：郑州市二七区淮南街7号

法定代表人：***   职务：局长

委托代理人：***   民警

                    ***   民警

申请人不服被申请人作出的行政处罚决定，于2024年4月24日通过邮寄方式向本机关申请行政复议，本机关依法受理，现已审理完结。

申请人请求：撤销《郑公二（马）行罚决字〔2024〕378号行政处罚决定书》。

申请人称：

因被申请人未送达《郑公二（马）行罚決字〔2024〕378号行政处罚决定书》（以下简称“被诉行政处罚决定”），现我方依法向行政复议机关提供《郑一拘解字〔2024〕第 031323号解除拘留决定书》（附后，见附件）以证明被诉具体行政行为存在并依照该《拘留决定书》载明的被诉行政处罚决定文号提起行政复议。

我方认为，被诉行政处罚决定主要事实不清、证据不足；适用法律错误；程序严重违法且不具有适当性。另依据《行政处罚法》第三十三条第一款规定的“首违不罚制”，被诉行政处罚决定应予撤销。

为证明上述事实，申请人提供了如下证据：

1、申请人身份证复印件；

2、授权委托材料（含《授权委托书》《公函》《律师证》）；

3、《郑一拘解字〔2024〕第031323号解除拘留决定书》。被申请人答复称：

    一、答复人作出的行政处罚决定事实清楚，证据确凿

    2024年3月8日，马寨派出所接群众匿名举报，在郑州市二七区马寨镇**路与**路交叉口****俱乐部三楼包间内有人聚众赌博。

    经查，2024年3月8日17时许，**、***、**、***在郑州市二七区马寨镇**路与**路交叉口**里****俱乐部一房间内利用麻将牌，以打麻将的方式进行赌博。2024年3月9日，我局对**、***、**、***分别作出行政拘留4日的行政处罚。认定以上违法事实的证据有：违法行为人陈述和申辩、证人证言、现场照片等。

二、程序合法，处理适当

根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条，“以盈利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款”。同时，根据《郑州市公安局行政处罚裁量标准暂行规定》之规定，“人均参赌金额在 200元以上不满400元，或当场赌资在800元以上不满1600元，或赌局中输赢达到 50元以上不满100元的，处五百元以下罚款；人均参赌金额在400元以上不满1000元，或当场赌资在1600元以上不满4000元，或赌局中输赢达到100元以上不满200元的，处5日以下拘留”。2024年3月9日，公安机关作出行政处罚决定，后将行政处罚决定送达当事人，程序合法处理适当。

    三、被答复人在复议申请中提到的问题答复

本案中，公安机关经调查取证，查明2024年3月8日17时许，**、***、**、***在郑州市二七区马寨镇**路与**路交叉口**里****俱乐部一房间内以打麻将的方式进行赌博，后根据《中华人民共和国治安管理处罚法》及《郑州市公安局行政处罚裁量标准暂行规定》作出行政处罚，并将行政处罚决定书送达当事人。

    此外，申请人所称的根据《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）第三十三条第一款规定的“首违不罚制”要求撤销行政处罚决定不符合法律规定，更不属于“首违不罚”的适用情形。《行政处罚法》第三十三条第一款规定，“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。”本案中，根据《郑州市公安局行政处罚裁量标准暂行规定》，涉案人员的“赌博”行为的违法情节属于“一般”，且已达到行政拘留处罚标准，不属于“违法情节轻微”不予处罚的范畴。

    综上所述，答复人所作出的行政处罚决定，认定事实清楚、证据充分、程序合法、裁量适当，符合法律法规的要求，请区政府予以维持。

为证明上述事实，被申请人提供了如下证据：

1、接报案登记表；

2、接报案回执；

3、行政立案登记表；

4、口头传唤请示记录；

5、被传唤人家属通知书4份；

6、延长询问查证时间记录4份；

7、户籍证明、行政案件权利义务告知书、询问笔录各5份；

8、辨认笔录4份；

9、指认照片9张；

10、证据保全决定书、证据保全清单各4份；

11、收缴物品清单4份；

12、受理案件经过；

13、到案经过；

14、提取作案工具及赌资经过；

15、前科证明4份；

16、行政处罚告知笔录4份；

17、行政处罚决定书4份；

18、被拘留人家属通知书4份；

19、送达回执、行政拘留执行回执各4份；

20、公安行政处罚审批表；

21、人民警察证2份。

经审理查明：

2024年3月8日，被申请人接到举报称在郑州市二七区马寨镇**里台球俱乐部内有人聚众赌博，被申请人随即前往现场调查。2024年3月8日16时03分，被申请人作出《口头传唤审批请示表》，请示内容为：建议将涉嫌赌博的**、***、***、**传唤至我单位。2024年3月9日，被申请人作出《延长询问查证时间记录》、《被传唤人家属通知书》。2024年3月9日被申请人对***、**、**、***、**做《询问笔录》。2024年3月9日，被申请人组织***、**、**、**对***进行辨认，并制作辨认笔录。被申请人对***、**、**、***分别制作《证据保全决定书》、证据保全清单、收缴物品清单。2024年3月9日，被申请人对***作出《行政处罚告知笔录》、《行政处罚决定书》，决定对***以赌博行政拘留4日。

以上事实有《举报单》、《口头传唤审批请示表》、《询问笔录》5份、《行政处罚告知笔录》、《行政处罚决定书》等证据证明。

在案件审理期间，申请人的委托代理人提出了书面意见，本机关予以记录在案：

一是被申请人拒不提供证据原件，限制剥夺了申请人行政复议基本权利，应依法承担逾期举证的法律责任。二是关键证据明显不具有合法性，且无法排除伪造证据的重大嫌疑，导致证据链缺失，其他辅助性证据又存在重大瑕疵，因此被诉处罚决定主要证据不足。三是被诉行政处罚决定未依法进行审核。

本机关认为：

根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条：以盈利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。

根据《郑州市公安局行政处罚裁量标准暂行规定》

（一）行政处罚裁量标准。

1、一般违法行为的表现情形：

（1）人均参赌金额在 200元以上不满 400元，或当场赌资在800元以上不满 1600元，或赌局中输赢达到 50元以上不满100元；

处罚标准：处五百元以下罚款；

（2）人均参赌金额在 400元以上不满1000元，或当场赌资在1600元以上不满 4000元，或赌局中输赢达到100元以上不满200元；

处罚标准：处五日以下拘留；

根据《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知（公通字〔2005〕30号）》第五条第一款规定：赌博活动中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。

第六条第一款规定：赌博现场没有赌资，而是以筹码或者事先约定事后交割等方式代替的，赌资数额经调查属实后予以认定。

本案中，被申请人接举报后到现场检查，认为申请人涉嫌赌博，将其传唤至郑州市公安局二七分局马寨派出所进行询问。在2024年3月9日对申请人进行传唤询问过程中，将《行政案件权利义务告知书》以书面的形式告知了申请人所享有的权利和义务，并得到申请人签字、按手印认可。在作出《行政处罚决定书》前，被申请人通过《行政处罚告知笔录》将拟处罚的事实、理由和依据明确告知了申请人，并且明确告知了其享有的陈述和申辩权，申请人明确放弃了其享有的陈述、申辩权，并签字、按手印认可。因此，被申请人作出的行政处罚程序合法。

根据被申请人拍摄的现场照片，以及对现场五人的询问和其他证据，能够证明申请人与其他3人是以筹码的形式进行赌博，经调查属实后认定其参赌金额为800元。被申请人对申请人作出拘留四日的行政处罚决定，认定事实清楚，适用依据正确。

综上所述，根据《中华人民共和国行政复议法》第六十八条之规定，本机关决定：维持被申请人作出的行政处罚决定。

申请人如不服本复议决定，可以自收到本复议决定书之日起15日内依法向人民法院提起行政诉讼。   

本复议决定书一经送达，即发生法律效力。

2024年6月20日